知识产权诉讼维权的理性分析

王瑜


　　华旗资讯与海尔公司的“爱国者”商标之争，华旗资讯与深圳朗科的专利大战，葡萄酒行业“解百纳”商标的纷争……这些案件的主角都是国内大名鼎鼎的企业，行业的翘楚，这些案件涉及的商标都是民众极为熟识的，而相关专利产品也为大众喜爱，因而这些案件极容易引起公众的关注。作为知识产权从业人员在关注这些案件的同时，一直在思考：这些企业为什么要打这些官司？他们的诉讼策略是不是经过周密的考量？
　　华旗资讯与海尔公司发生“爱国者”商标争议之前与深圳朗科的专利大战打得如火如荼，誓言要抗争到底，最终双方在二审中握手言和，这次华旗资讯与海尔公司的商标争议也是在二审和解。华旗资讯与朗科握手言和，和海尔和解都是有最终的考量，为什么有了在专利诉讼的言和经历，还要再次在商标争议中不依不饶呢？我们再来看“解百纳”商标大战更令人匪夷所思，大战以长城、王朝为代表的几家大红酒企业联盟为一方，另一方只有张裕在孤军应战。大战由张裕无意中发起，将一个业内认为是通用名称“解百纳”注册为商标，由此引起我国葡萄酒行业商标大战，这场商标大战持续了8年，却从终点回到起点，案件本身还没有分出输赢来。各方除了耗费大量的诉讼费用、时间精力外有什么收获？中国有句古话：“不到黄河心不死”，现代的企业经营已经筹划得相当精细，不应再有这样的鲁莽和固执。
　　按照我国法律规定赔偿计算方式，大多数知识产权侵权诉讼都是“负和博弈”，胜诉获得的赔偿甚至难以支付律师费。比“负和博弈”更让人难堪的是“美元拍卖博弈”被称之为疯狂的傻瓜游戏，“美元拍卖博弈”与常规拍卖不同的是出价第二者不能获得拍卖品，但是也要按其出价支付费用，于是谁都不愿意成为出价第二的傻瓜，博弈各方由此陷入疯狂。“解百纳”商标之争难道不就是个疯狂的“美元拍卖博弈”？各方都不想成为出价第二的傻瓜，于是战争从商标局到商评委，到一审法院再到二审法院，又回到商评委，从法律争议延伸到市场竞争，，到目前为止哪方都没有得到这一美元，但是各方的花费却远远超出这一美元。
　　在实践中有个意思的现象：中国的企业家在知识产权侵权诉讼中容易陷入情绪的亢奋中，侵权者说我哪里侵权？被侵权者说实在太可恨，侵权还不承认，打一定要打到底，请最好的律师，不惜一切代价。最好的律师业意味着很高的收费，最好的律师当然有很好的头脑，民间俗语说“屁股决定脑袋”，律师作为企业的代理人，只能根据企业的委托追求个案胜诉的结果，或者最大限度减小败诉的责任，因此不能也不会超脱案件本身从企业根本利益角度理性审视案件本身。案件持久的纷争，企业家的激愤得到了舒缓，但是大量消耗了诉讼费用，为了一时的情绪陷入知识产权纷争中说明我国的企业家太不成熟。当深圳朗科在与华旗资讯的专利大战中获得胜诉的判决，以为大获全胜，准备北上进京大造舆论时，整个行业的产品应声而落，胜诉者朗科也不能幸免，得之东墙失之西隅，胜诉带来精神上的愉悦远远不及市场上的损失令人心痛。最终“商人”的理性战胜“平常人”情感，花旗资讯与朗科与海尔都在二审中握手言和。但是张裕与长城似乎还没有听到和解的信息。
　　以上著名企业为例，只是告诫企业遇到知识产权诉讼问题首先要算算经济账，不要让一时情感的冲动蒙蔽理性的思考。

作者：王律师
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福建省厦门市人民政府


厦门市旅游定点单位管理办法

　（厦门市人民政府令第72号　１９９８年９月１日颁布）


　　第一条　为加强旅游服务质量管理，保障旅游者和旅游经营者的合法权益，规范旅游市场秩序，促进旅游业的健康发展，根据《厦门市旅游管理条例》，制定本办法。


　　第二条　本市行政区域内旅游定点单位的设立、经营和管理必须遵守本办法。


　　第三条　本办法所称旅游定点单位，是指为旅行社组织、引导的团队旅游者（以下称团队旅游者）提供定点服务的餐馆、商店、游乐场所、医疗保健点、未评定星级的饭店和景区、景点内的旅游经营单位。


　　第四条　市旅游行政管理部门对旅游定点单位实行监督管理。
　　有关行政管理部门依法按照各自职责，协同旅游行政管理部门做好旅游定点的相关管理工作。


　　第五条　旅游经营单位必须向市旅游行政管理部门办理申请旅游定点单位的手续，经批准取得旅游定点单位资格（以下称定点单位资格）后，方可为团队旅游者提供定点服务。
　　星级饭店自评定生效之日起视为取得定点单位资格。


　　第六条　旅游定点单位应当具备下列基本条件：
　　（一）有符合要求的营业场所、设施、设备；
　　（二）有符合要求的通讯、卫生、安全、消防条件；
　　（三）有经培训合格的管理和业务人员；
　　（四）有适合接待团队旅游者的服务项目；
　　（五）有健全的管理机构和管理制度。
　　旅游定点单位的具体条件由市旅游行政管理部门会同有关部门另行制定。


　　第七条　办理申请定点单位资格手续的单位，应向市旅游行政管理部门提交下列文件：
　　（一）营业执照；
　　（二）税务登记证；
　　（三）相关经营许可证；
　　（四）专业人员的技术资格证明；
　　（五）服务质量承诺书；
　　（六）其它有关文件。
　　市旅游行政管理部门应在收到全部申请文件之日起，１５个工作日内组织有关行政管理部门共同进行实地查验、会审，符合条件的，由市旅游行政管理部门颁发旅游定点单位资格证书和标志牌；不符合条件的，应书面说明理由。


　　第八条　旅游定点单位的经营场所或经营范围发生变更的，应在向工商行政管理部门办理变更登记后，５日内书面向市旅游行政管理部门报备，市旅游行政管理部门发现不符合定点单位条件的，应取消其定点单位资格并书面说明理由。


　　第九条　旅游定点单位停业的，其定点单位资格自停业之日起终止，并应将定点单位资格证书和标志牌交回发证单位。


　　第十条　旅游定点单位应将旅游定点标志牌悬挂在营业场所的醒目位置，不得将标志牌转让、转租给其他单位。


　　第十一条　旅游定点单位应遵守下列规定：
　　（一）提供的服务必须符合国家标准或行业标准；
　　（二）制定并公布服务质量承诺书；
　　（三）采取必要安全防范措施，保证旅游者的人身和财产安全；
　　（四）尊重旅游者自主选择商品和服务的权利，不得强制旅游者购买商品或接受服务；
　　（五）不得采用付给司机、导游人员介绍费等不正当方式招徕客源。


　　第十二条　市旅游行政管理部门对旅游定点单位的服务质量管理和旅游服务质量进行年度审核，年度审核实行实地查验的办法。审核主要包括下列内容：
　　（一）遵守有关法律、法规和本办法情况；
　　（二）服务质量承诺书执行情况；
　　（三）有关服务质量管理的制度建立和落实情况；
　　（四）提供定点服务的设备、设施的管理使用情况。
　　对经审核不符合定点单位资格条件的，由市旅游行政管理部门责令其限期改正，逾期不改正的，取消定点单位资格。


　　第十三条　旅行社组织、引导团队旅游者住宿、就餐、游览、购物等，应当安排在旅游定点单位。


　　第十四条　旅游定点单位违反本办法第八条、第十条规定的，由市旅游行政管理部门责令限期改正，给予警告；逾期不改正的，处１０００元以上５０００元以下的罚款。


　　第十五条　市旅游行政管理部门应当及时受理旅游者对旅游定点单位服务质量的投诉，依照有关规定进行调查处理，并将调查处理结果告知投诉人。
　　旅游定点单位提供的服务质量不符合标准或出售假冒伪劣商品或进行价格欺诈等行为被国内外新闻媒体曝光，造成恶劣影响以及被旅游者多次投诉，经查证属实的，由旅游、工商、物价、卫生、技术监督等行政管理部门依法从重处罚，并由市旅游行政管理部门取消其定点单位资格，收回定点单位资格证书和标志牌。


　　第十六条　违反本办法其他规定的，由市旅游行政管理部门依照《厦门市旅游管理条例》处罚。


　　第十七条　本办法自颁布之日起施行。